1. Въведение
На 20 май 2015 г. Европейският парламент прие Четвъртата директива срещу изпирането на пари. Въз основа на настоящата директива всяка държава-членка е длъжна да създаде регистър на UBO. Всички UBO на дадена компания трябва да бъдат включени в регистъра. Тъй като UBO ще квалифицира всяко физическо лице, което пряко или косвено притежава повече от 25% от (дяловия) интерес на дадена компания, а не е дружество, което е регистрирано на фондовия пазар. В случай на неуспех на установяване на UBO (ите), последната възможност би могла да бъде да се счита физическо лице от висшия ръководен персонал на компанията за UBO. В Холандия регистърът на UBO трябва да бъде включен преди 26 юни 2017 г. Очакванията са регистърът да доведе до много последствия за холандския и европейския бизнес климат. Когато човек не иска да бъде неприятно изненадан, ясен образ на предстоящите промени ще бъде от съществено значение. Следователно тази статия ще се опита да изясни понятието регистър на UBO чрез анализ на неговите характеристики и последици.
2. Европейска концепция
Четвъртата директива за борба с изпирането на пари е продукт на европейското производство. Идеята на въвеждането на настоящата директива е, че Европа иска да попречи на перачите на пари и финансиращите терористи да използват настоящото свободно движение на капитали и свободата за предоставяне на финансови услуги за своите престъпни цели. В съответствие с това е желанието да се установи самоличността на всички UBO, които са лица със значителна власт. Регистърът на UBO представлява само част от промените, внесени от Четвъртата директива за борба с изпирането на пари в постигането на целта му.
Както бе споменато, директивата трябва да бъде приложена преди 26 юни 2017 г. По отношение на регистъра на ОББ директивата очертава ясна рамка. Директивата задължава държавите-членки да включат възможно най-много юридически лица в обхвата на законодателството. Според директивата три вида органи трябва да имат достъп до данните на UBO във всеки случай: компетентните органи (включително надзорните органи) и всички звена за финансово разузнаване, задължени органи (включително финансови институции, кредитни институции, одитори, нотариуси, брокери и доставчици на хазартни услуги) и всички лица или организации, които могат да демонстрират законен интерес. Държавите-членки обаче могат да изберат изцяло публичен регистър. Терминът „компетентни органи“ не е обяснен по-нататък в директивата. Поради тази причина Европейската комисия поиска разяснения в своето предложение за изменение на директивата от 5 юли 2016 г.
Минималният обем информация, който трябва да бъде включен в регистъра, е следният: трите имена, месеца на раждане, годината на раждане, гражданството, държавата на пребиваване и естеството и степента на икономическия интерес, притежаван от УБО. Освен това, дефиницията на термина „UBO“ е много широка. Терминът не включва само директен контрол (въз основа на собствеността) от 25% или повече, но също така и възможен непряк контрол над 25%. Косвен контрол означава контрол по друг начин освен чрез собственост. Този контрол може да се основава на критерии за контрол в споразумението на акционерите, на способността да има далеч ефект върху дружеството или на способността например да се назначават директори.
3. Регистърът в Холандия
Нидерландската рамка за прилагане на законодателството относно регистъра на UBO е до голяма степен очертана в писмо до министър Dijsselbloem от 10 февруари 2016 г. По отношение на субектите, обхванати от изискването за регистрация, писмото показва, че почти никой от съществуващите видове холандски език субектите ще останат недокоснати, с изключение на едноличния собственик и всички публични образувания. Също така изброените компании са изключени. За разлика от трите категории лица и органи, които имат право да инспектират информацията в регистъра, избрана на европейско ниво, Нидерландия избира публичен регистър. Това е така, защото ограниченият регистър води до недостатъци по отношение на разходите, осъществимостта и проверяемостта. Тъй като регистърът ще бъде публичен, ще бъдат изградени четири защитни мерки за поверителност:
3.1. Всеки потребител на информацията ще бъде регистриран.
3.2. Достъпът до информацията не се предоставя безплатно.
3.3. Потребители, различни от специално посочените органи (органи, които включват наред с други Холандската банка, Органа за финансови пазари и Службата за финансов надзор) и Нидерландското звено за финансово разузнаване ще имат достъп само до ограничен набор от данни.
3.4. В случай на риск от отвличане, изнудване, насилие или сплашване, ще последва оценка на риска за всеки конкретен случай, в която ще се провери дали достъпът до определени данни може да бъде закрит, ако е необходимо.
Потребители, различни от специално посочените органи и AFM, могат да имат достъп само до следната информация: име, месец на раждане, гражданство, държава на пребиваване и естеството и степента на икономическия интерес, притежаван от бенефициента. Този минимум означава, че не всички институции, които трябва да правят задължителни UBO изследвания, могат да извлекат цялата необходима информация от регистъра. Те ще трябва сами да събират тази информация и да съхраняват тази информация в администрацията си.
Предвид факта, че определените органи и ЗФР имат определена разследваща и надзорна роля, те ще имат достъп до допълнителни данни: (1) ден, място и страна на раждане, (2) адрес, (3) номер за обслужване на гражданите и / или чужд данъчен идентификационен номер (TIN), (4) естеството, номерът и датата и мястото на издаване на документа, чрез който е удостоверена самоличността или копие на този документ, и (5) документация, която потвърждава защо дадено лице има статут на UBO и размера на съответния (икономически) интерес.
Очакванията са Търговската камара да управлява регистъра. Данните ще стигнат до регистъра чрез представяне на информацията от самите дружества и юридически лица. ОББ не може да откаже участие в предоставянето на тази информация. Освен това задължените органи в известен смисъл ще имат и функция за изпълнение: те имат отговорността да предават на регистъра цялата информация, която притежават, която се различава от регистъра. Властите, натоварени с отговорности в областта на борбата с изпирането на пари, финансирането на тероризма и други форми на финансова и икономическа престъпност, ще имат право или задължение да предоставят данни, които се различават от регистъра. Все още не е ясно кой ще бъде официално отговорен за изпълнението на задачата по отношение на (правилното) представяне на данните на UBO и кой (вероятно) ще има право да налага глоби.
4. Система без недостатъци?
Въпреки строгите изисквания, законодателството на UBO изглежда не е водоустойчиво във всички аспекти. Има няколко начина, по които може да се гарантира, че човек попада извън обхвата на UBO регистъра.
4.1. Доверието-фигура
Човек може да избере да работи чрез фигурата на тръста. Цифрите на доверието са предмет на различни правила съгласно директивата. Директивата изисква регистър и на данни за доверие. Този специфичен регистър обаче няма да бъде отворен за публично достояние. По този начин анонимността на лицата, стоящи зад доверието, остава допълнително обезпечена. Примери за данни за доверие са англо-американското доверие и доверието на Кюрасао. Bonaire също знае цифра, сравнима с доверието: DPF. Това е особен тип фондация, която, за разлика от доверието, притежава правосубектност. То се регулира от законодателството на BES.
4.2. Трансфер на седалка
Четвъртата директива за борба с изпирането на пари споменава следното по отношение на нейната приложимост: „... дружества и други юридически лица, установени на тяхна територия“. Това изречение предполага, че дружествата, които са установени извън територията на държавите-членки, но по-късно преместват своето седалище в държава-членка, не са обхванати от законодателството. Например, може да се мисли за популярни правни понятия като Jersey Ltd., BES BV и American Inc. DPF може също да реши да премести действителното си седалище в Холандия и да продължи да упражнява дейност като DPF.
5. Предстоящи промени?
Въпросът е дали Европейският съюз ще иска да увековечи гореспоменатите възможности за избягване на законодателството на UBO. Понастоящем обаче няма конкретни признаци, че по този въпрос ще се извършат промени в краткосрочен план. В своето предложение, внесено на 5 юли, Европейската комисия поиска няколко промени в директивата. Това предложение не включва промени, свързани с гореизложеното. Освен това все още не е ясно дали предложените промени действително ще бъдат приложени. Независимо от това няма да е грешно да се вземат предвид предложените промени и възможността други промени да бъдат направени в по-късен момент. Четирите основни промени, както се предлага в момента, са следните:
5.1. Комисията предлага напълно да се публикува регистърът. Това означава, че директивата ще бъде коригирана в точката на достъп от лица и организации, които могат да демонстрират законен интерес. Когато достъпът им преди можеше да бъде ограничен до споменатите по-рано минимални данни, сега регистърът ще бъде напълно разкрит и за тях.
5.2. Комисията предлага да се определи терминът „компетентни органи“, както следва: „.. онези публични органи, които имат определени отговорности за борба с изпирането на пари или финансирането на тероризма, включително данъчните власти и органите, които имат функцията да разследват или преследват изпиране на пари, свързани с предсказване на престъпления. финансиране на тероризма, проследяване и изземване или замразяване и конфискуване на престъпни активи ”.
5.3. Комисията иска по-голяма прозрачност и по-добра възможност за идентифициране на UBO чрез взаимно свързване на всички национални регистри на държавите-членки.
5.4. Освен това Комисията предлага в някои случаи да намали процента на UBO от 25% на 10%. Това ще се отнася за юридическите лица, които са пасивно нефинансово образувание. Това са „.. Посредническите дружества, които нямат никаква икономическа дейност и служат само за отдалечаване на бенефициентите от активите“.
5.5. Комисията предлага да промени срока за изпълнение от 26 юни 2017 г. до 1 януари 2017 г.
Заключение
Въвеждането на публичния регистър на UBO ще има далечни последици за предприятията в държавите-членки. Лицата, които пряко или косвено притежават повече от 25% от (дяловия) интерес на компания, която не е регистрирана в списъка, ще бъдат принудени да правят много жертви в областта на неприкосновеността на личния живот, увеличавайки риска от изнудване и отвличане; въпреки факта, че Холандия посочи, че ще направи всичко възможно, за да смекчи тези рискове, доколкото е възможно. В допълнение, някои случаи ще получат по-големи отговорности по отношение на забелязването и предаването на данни, които се различават от данните в регистъра на UBO. Въвеждането на регистъра на UBO може да означава, че човек ще насочи вниманието към фигурата на тръста или към юридическа институция, създадена извън държавите-членки, която може да прехвърли реалното си седалище в държава-членка. Не е сигурно дали тези структури ще останат жизнеспособни варианти в бъдеще. Понастоящем предложеното изменение на Четвъртата директива за пране на пари в момента все още не съдържа промени. В Холандия основно трябва да се вземе предвид предложението за взаимно свързване на националните регистри, евентуална промяна в изискването за 25% и евентуална ранна дата за внедряване.