Финансова сигурност в рамките на корпоративното право

За предприемачите получаването на финансова сигурност е много важно. Когато сключите споразумение с друга страна, искате да сте сигурни, че контрагентът изпълнява договорните си задължения за плащане. Ако осигурите финансиране или направите инвестиции в полза на друг човек, вие също искате гаранция, че предоставената от вас сума в крайна сметка ще бъде изплатена. С други думи, искате да получите финансова сигурност. Получаването на финансова сигурност гарантира, че заемодателят има обезпечение, когато забележи, че вземането му няма да бъде изпълнено. Съществуват различни възможности за предприемачи и компании да получат финансова сигурност. В тази статия ще бъдат разгледани гаранциите за няколко отговорности, ескроу (компания майка), декларация 403, ипотека и залог.

Финансова сигурност в рамките на корпоративното право

1. Няколко отговорности

В случай на няколко отговорности, наричани също солидарна отговорност, строго се говори, че не се издава гаранция, но има съсобственик, който поема отговорност за други длъжници. Няколко отговорности произтичат от член 6: 6 Граждански кодекс на Нидерландия. Примери за няколко отговорности в рамките на корпоративните взаимоотношения са съдружниците на съдружието, които носят отговорност за дълговете на съдружието или директорите на юридическо лице, които при определени обстоятелства могат да носят лична отговорност за дълговете на дружеството. Често отговорност се установява като гаранция в споразумение между страните. Правилото е, че когато изпълнението, произтичащо от споразумение, се дължи на двама или повече длъжници, всеки от тях се ангажира за равен дял. Следователно те могат да бъдат задължени само да изпълняват своята част от споразумението. Няколко отговорности обаче са изключение от това правило. В случай на няколко отговорности, има изпълнение, което трябва да се извърши от двама или повече длъжници, но когато всеки длъжник може да бъде държан поотделно, за да извърши цялото изпълнение. Кредиторът има право да изпълни цялото споразумение от всеки длъжник. Следователно кредиторът може да избере кой от длъжниците да иска да адресира и след това може да изиска цялата дължима сума от този един длъжник. Когато един длъжник изплати цялата сума, съсобствениците вече не дължат на кредитора.

1.1 Право на регрес

Длъжниците са вътрешно задължени да се разплащат един друг, така че дългът, който е платен от един длъжник, трябва да бъде уреден между всички длъжници. Това се нарича право на регрес. Правото на регрес е правото на длъжника да възстанови това, което е платил за друг, който носи отговорност. Когато един длъжник носи солидарна отговорност за изплащане на дълг и той изплати пълния дълг, той получава правото да възстанови този дълг от съ-длъжниците си.

Ако длъжникът не желае повече да носи отговорност за финансирането, което е сключил заедно с други длъжници, той може да поиска писмено кредитора да го освободи от няколко задължения. Пример за това е ситуацията, в която длъжник е сключил съвместен договор за заем с партньор, но желае да напусне дружеството. В този случай кредиторът винаги трябва да съставя писмено уволнение от няколко отговорности; устно задължение от вашите съсобственици, че те ще изплащат дълговете, не е достатъчно. Ако съ-длъжниците не могат или не изпълнят това устно споразумение, кредиторът все още може да поиска целия дълг от вас.

1.2. Изискване на съгласие

Брачният или регистрираният партньор на длъжника, който носи солидарна отговорност, е защитен от закона. Съгласно член 1:88, параграф 1, подв. Холандски граждански кодекс, съпругът изисква съгласие от другия съпруг за сключване на договори, които са задължителни за него като съответен съсобственик, различен от обичайната търговска дейност на дружеството. Това е така нареченото изискване за съгласие. Тази статия има за цел да защити съпрузите от правни действия, които могат да представляват голям финансов риск. Когато кредиторът притежава съсобственик, отговорен изцяло за цялото вземане, това може да има последици и за съпруга на съсобственика. Има обаче изключение от това изискване за съгласие. Съгласно член 1:88, параграф 5 Граждански кодекс на Нидерландия, не се изисква съгласие, когато директорът на публично дружество с ограничена отговорност или частно дружество с ограничена отговорност (холандски NV и BV) сключи споразумение, докато този директор е сам или заедно със своите съуправители, собственик на по-голямата част от акциите и ако споразумението е сключено от името на нормалната бизнес дейност на компанията. В това отношение има две изисквания, които трябва да бъдат изпълнени: директорът е управляващ директор и мажоритарен акционер или притежава по-голямата част от акциите заедно със своите съуправители, а споразумението е сключено от името на обичайната бизнес дейност на компанията. Когато и двете изисквания не са изпълнени, се прилага изискването за съгласие.

2. Ескроу

Когато дадена страна изисква гаранция, че ще бъде изплатена парична претенция, тази гаранция може да бъде предоставена и чрез ескроу.[1] Escrow произтича от член 7: 850 Холандски граждански кодекс. Говорим за ескроу, когато трета страна се ангажира с кредитор за ангажимент, който друга страна (главен длъжник) трябва да изпълни. Това става чрез сключване на споразумение за дескрипция. Третата страна, която осигурява сигурност, се нарича поръчител. Поръчителят поема задължение към кредитора на главния длъжник. Следователно поръчителят не поема отговорност за собствен дълг, а за дълг на друга страна и лично осигурява гаранция за изплащането на този дълг. Поръчителят носи отговорност с цялото си имущество. Ескроу може да бъде уговорен за изпълнение на задължения, които вече съществуват, но и за изпълнение на бъдещи задължения. Съгласно член 7: 851, параграф 2 от Нидерландския граждански кодекс, тези бъдещи задължения трябва да бъдат достатъчно определяеми към момента на сключване на дескрипцията. Ако главният длъжник не може да изпълни задълженията си, произтичащи от споразумението, кредиторът може да се обърне към поръчителя за изпълнение на тези задължения. Според член 7: 851 Гражданския кодекс на Нидерландия, ескроу зависи от задължението на длъжника, за което целта е сключена. Следователно ескроу престава да съществува, когато длъжникът е изпълнил задълженията си, произтичащи от главното споразумение.

Кредиторът не може просто да се обърне към поръчителя за изплащане на дълга. Това е така, тъй като така нареченият принцип на субсидиарност играе роля за дескрипция. Това означава, че кредиторът не може незабавно да обжалва поръчителя за плащане. На първо място, поръчителят не може да бъде отговорен за плащане, преди главният длъжник да не е успял да изпълни задълженията си. Това произтича от член 7: 855 Граждански кодекс на Нидерландия. Това означава, че поръчителят може да носи отговорност от кредитора само след като кредиторът първо се обърне към главния длъжник. Кредиторът трябва да е направил всичко необходимо, за да установи, че длъжникът, за когото поръчителят се е ангажирал, не е изпълнил задължението си за плащане. Във всеки случай кредиторът трябва да изпрати известие за неизпълнение на главния длъжник. Само ако главният длъжник все още не изпълни задължението си за плащане след получаване на това известие за неизпълнение, кредиторът може да обжалва поръчителя за получаване на плащане. Поръчителят обаче има възможност и да се защити срещу вземането на кредитора. За тази цел той разполага със същите защити, с които разполага главният длъжник, като спиране, опрощаване или обжалване на несъответствие. Това произтича от член 7: 852 Нидерландския граждански кодекс.

2.1 Право на регрес

Поръчителят, който изплаща дълга на длъжник, може да възстанови тази сума от длъжника. Поради това правото на регрес важи и за ескроу. При ескроу се прилага специална форма на право на регрес, а именно суброгация. Основното правило е, че вземането престава да съществува, когато искането е изплатено. Суброгацията обаче е изключение от това правило. В суброгация иск се прехвърля на друг собственик. В този случай друга страна освен длъжника плаща вземането на кредитора. При ескроу, искът се изплаща от трето лице, а именно поръчителят. С изплащането на дълга обаче искът срещу длъжника не се губи, автобус се прехвърля от кредитора на поръчителя, платил дълга. След изплащане на дълга поръчителят може за това да върне и да възстанови сумата от длъжника, за когото е сключил споразумение за дескрипция. Суброгацията е възможна само в случаите, които са регламентирани от закона. Суброгация по отношение на ескроу е възможна въз основа на член 7: 866 Нидерландски граждански кодекс jo. член 6:10 Граждански кодекс на Холандия.

2.2 бизнес и частни дескрипции

Има разлика между бизнес и частен дескрипт. Бизнес дескроу е дескроу, който се сключва при упражняване на професия или бизнес, частният дескроу е дескроу, който се сключва извън упражняването на професия или бизнес. Както юридическо, така и физическо лице могат да сключат споразумение за дескрипция. Примери за това са холдинговата компания, която сключва споразумение за дескрипция с банката за финансиране на нейното дъщерно дружество, и родителите, които сключват споразумение за ескроу, за да гарантират, че плащането на ипотечната лихва от тяхното дете се извършва на банката. Ескроу не винаги трябва да се сключва от името на банка, възможно е също така да се сключват споразумения за ескроу с други кредитори.

През повечето време става ясно дали е сключен бизнес или частно дескрипция. Ако компания сключи споразумение за дескрипция, се сключва бизнес дескроу. Ако физическо лице сключи споразумение за ескроу, обикновено има сключен частен дескроу. Неясност обаче може да възникне, когато директор на публично дружество с ограничена отговорност или частно дружество с ограничена отговорност сключи споразумение за дескрипция от името на юридическото лице. Член 7: 857 Гражданският кодекс на Нидерландия включва какво се разбира под частно ескроу: сключване на ескроу от физическо лице, което не е упражнявало професията си, нито за нормалната практика на публично дружество с ограничена отговорност или частна ограничена отговорност компания. Също така поръчителят трябва да бъде директор на дружеството и сам или със своите съуправители да притежава по-голямата част от акциите. Два критерия са важни:

- поръчителят е управляващ директор и мажоритарен акционер или притежава по-голямата част от акциите заедно със своите съуправители;
- ескроуът се сключва от името на обичайната бизнес дейност на компанията.

На практика често има управляващ директор / мажоритарен акционер, който сключва споразумение за дескрипция. Управляващият директор / мажоритарен акционер определя политиката на компанията и ще прояви личен интерес в ескроу за неговата компания, тъй като е възможно банката да не иска да осигури финансиране, без да сключи споразумение за дескрипция. Освен това споразумението за дескрипция, сключено от управляващия директор / мажоритарен акционер, също трябва да бъде сключено за целите на обичайната бизнес дейност. Това обаче е различно за всяка ситуация и законът не определя понятието „нормална бизнес дейност“. За да се прецени дали е сключен ескроу за целите на обичайната стопанска дейност, трябва да се проучат обстоятелствата по случая. Когато и двата критерия са изпълнени, се сключва бизнес дескрипция. Когато директорът, който сключва ескроу, не е управляващият директор / мажоритарен акционер или ескроуът не е сключен с цел нормална бизнес дейност, се сключва частен дескроу.

Допълнителни правила важат за частно дескрипция. Законът осигурява защита на брачния или регистриран партньор на частния поръчител. Изискването за съгласие, а именно, се отнася и за частно дескрипция. Според член 1:88, параграф 1, подв. Холандски граждански кодекс, съпругът се нуждае от съгласието на другия съпруг, за да сключи споразумение, което възнамерява да го обвърже като гарант. Следователно съгласието на съпруга / съпруга на поръчителя е необходимо за сключване на валидно частно споразумение за ескроу. Член 1:88, параграф 5, обаче, Нидерландски граждански кодекс води до това, че това съгласие не се изисква, когато дескрипцията е сключена от бизнес поръчител. Защитата на съпруга / съпруга на поръчителя следователно важи само за частни споразумения за дескрипция.

3. гаранция

Гаранцията е друга възможност за получаване на гаранция, че ще бъде платена рекламация. Гаранцията е право на лична сигурност, когато трета страна поема независимо задължение за изпълнение на ангажимент между кредитора и длъжника. Следователно гаранцията води до това, че трето лице гарантира изпълнението на задълженията на длъжника. Поръчителят се задължава да изплати дълга, ако длъжникът не може или не иска да плати.[2] Гаранцията не е уредена със закон, но гаранцията се сключва в споразумение между страните.

3.1. Гаранция за аксесоари

Може да се направи разлика между две форми на гаранции, за да се получи сигурност; гаранцията за аксесоари и абстрактната гаранция. Гаранцията за аксесоар зависи от взаимоотношенията между кредитора и длъжника. На пръв поглед гаранцията за аксесоар е много подобна на ескроу. Разликата обаче е, че поръчителят по отношение на гаранцията за аксесоар не се ангажира със същото изпълнение като главния длъжник, а с лично задължение с различен контекст. Прост пример за това е, когато поръчителят се ангажира да достави домати на кредитора, ако длъжникът не изпълни задължението си да достави картофи. В този случай съдържанието на задължението на поръчителя е различно от съдържанието на задължението на длъжника. Това обаче не влошава факта, че между двете ангажименти има голяма принадлежност. Гаранцията за аксесоар е допълнителна към отношенията между кредитора и длъжника. Освен това гаранцията за аксесоари често има функция на предпазна мрежа; само когато главният длъжник не изпълни задълженията си, поръчителят е призован да изпълни ангажимента си.

Въпреки че гаранцията не е изрично посочена в закона, член 7: 863 Нидерландският граждански кодекс позовава имплицитно на допълнителната гаранция. Според този член, разпоредбите, свързани с частния дескрипт, се прилагат и за споразумения, при които дадено лице се ангажира с определена услуга в случай, че трета страна не изпълни определено задължение с различно съдържание към кредитора. Разпоредбите по отношение на частното ескроу важат и за гаранцията за аксесоари, сключена от частно лице.

3.2 Абстрактна гаранция

В допълнение към гаранцията за аксесоари, ние знаем и финансовата сигурност на абстрактната гаранция. За разлика от допълнителната гаранция, абстрактната гаранция е независим ангажимент на поръчителя към кредитора. Тази гаранция е безпристрастна от основните отношения между кредитора и длъжника. В случай на абстрактна гаранция, поръчителят се ангажира с независимо задължение да извърши изпълнение за длъжника при определени условия. Това изпълнение не е обвързано с основното споразумение между длъжника и кредитора. Най-известният пример за абстрактната гаранция е банковата гаранция.

Когато е сключена абстрактна гаранция, поръчителят не може да се позове на защити от базовото правоотношение. Когато условията за гаранцията са изпълнени, поръчителят не може да предотврати плащането. Това е така, защото гаранцията произтича от отделно споразумение между кредитора и поръчителя. Това означава, че кредиторът може незабавно да се обърне към поръчителя, без да се налага да изпраща известие за неизпълнение до длъжника. Сключвайки гаранция, кредиторът следователно получава висока степен на сигурност, че дългът му се изплаща. Освен това поръчителят няма право на регрес. Страните обаче могат да включат защитни мерки в гаранционното споразумение. Правните ефекти на абстрактната гаранция не произтичат от законовите разпоредби, но могат да бъдат попълнени от самите страни. Въпреки че поръчителят няма право на регрес съгласно закона, той може сам да осигури средства за възстановяване. Например може да се сключи насрещна гаранция с длъжника или да се състави акт за обезщетение.

3.3 Гаранция на компанията-майка

Във фирменото право често се сключва гаранция на компанията майка. Гаранцията на дружеството майка води до това, че дружеството майка се ангажира да изпълнява задълженията на дъщерно дружество от същата група, ако самото дъщерно дружество не изпълнява или не може да изпълни тези задължения. Разбира се, тази гаранция може да бъде договорена само с компании, които са част от група или холдингова компания. По принцип груповата гаранция е абстрактна гаранция. Обикновено обаче няма концепция „първо заплащане, след това говори“, при която поръчителят незабавно изплаща дълга, без да проверява по същество дали има изискуем иск срещу длъжника. Причината за това е, че длъжникът е дъщерно дружество на поръчителя; поръчителят ще иска първо да провери дали наистина има искане. Независимо от това, строителството „първо заплащане, после говори“ може да бъде вградено в гаранционно споразумение. В крайна сметка страните могат да структурират гаранцията според собствените си желания. Страните трябва също да определят дали гаранцията включва само гаранция за плащане или дали гаранцията трябва да покрива и други задължения и следователно е гаранция за изпълнение. Обхватът, продължителността и условията на гаранцията също се определят от самите страни. Гаранцията на компанията-майка може да предложи решение, когато дъщерното дружество фалира, но само ако компанията-майка не рухне заедно със своите дъщерни дружества.

4. 403-изявление

В рамките на група дружества често се издава и така нареченото изявление 403. Това твърдение произтича от член 2: 403 Граждански кодекс на Холандия. Чрез издаване на извлечение от 403 дъщерните дружества, принадлежащи към групата, са освободени от съставяне и публикуване на отделни годишни отчети. Вместо това се изготвя консолидиран годишен отчет. Това е годишният отчет на компанията майка, в който са включени всички резултати на дъщерните дружества. Предисторията на консолидирания годишен отчет е, че всички дъщерни дружества, макар и често да работят относително независимо, в крайна сметка попадат под управлението и надзора на компанията майка. Декларация 403 е едностранно правен акт, от който възниква независим ангажимент за компанията майка. Това означава, че изявлението 403 е ангажимент, който не включва аксесоари. Изявление 403 не се издава само от големи международни групи; малки групи, например състоящи се от две частни дружества с ограничена отговорност, също могат да се възползват от декларация 403. 403-декларация трябва да бъде регистрирана в Търговския регистър на Търговската камара. Този отчет посочва кои дългове на дъщерното дружество се покриват от компанията майка и от коя дата.

Другата страна на изявлението 403 е, че компанията майка с това изявление декларира, че отговаря за задълженията на своите дъщерни дружества. Следователно компанията-майка носи отговорност за задълженията, произтичащи от законовите актове на дъщерните дружества. Тази няколко отговорности води до това, че кредитор на дъщерното дружество, за което е издадено изявление 403, може да избере коя юридическа единица иска да се обърне за изпълнение на вземането си: дъщерното дружество, с което е сключило първичното споразумение, или дружеството майка, което е издало 403-декларация. С тази няколко задължения кредиторът се компенсира за липсата на представа за финансовото състояние на дъщерното дружество, което е негов контрагент. Докато гореспоменатите финансови ценни книжа само носят отговорност към насрещната страна, с която е сключен договорът, изявлението 403 създава отговорност към всички кредитори на дъщерните дружества. Възможно е да има повече кредитори, които могат да се обърнат към компанията майка за изпълнение на техните вземания. Следователно потенциалната отговорност, произтичаща от изявлението 403, е значителна. Недостатък на това е, че извлечение от 403 може да засегне цялата група, когато дъщерното дружество е изправено пред финансови проблеми. Ако дъщерно дружество фалира, цялата група може да се срине.

4.1 Отмяна на изявление 403

Възможно е дружеството майка вече да не иска да носи отговорност за дълговете или дъщерните си дружества. Това може да е случаят, когато компанията майка иска да продаде дъщерното дружество. За да се оттегли декларация 403, трябва да се спазва процедурата, произтичаща от член 2: 404 Граждански кодекс на Нидерландия. Тази процедура се състои от два елемента. На първо място, изявлението 403 трябва да бъде отменено. Декларация за оттегляне трябва да бъде депозирана в Търговския регистър на Търговската камара. Тази декларация за отмяна води до това, че компанията майка вече не носи отговорност за дългове на дъщерното дружество, възникнали след издаване на декларацията за отмяна. Съгласно член 2: 404, параграф 2 от Нидерландския граждански кодекс, компанията майка ще носи отговорност за задължения, произтичащи от законови актове, сключени преди оттеглянето на изявлението 403. Следователно отговорността продължава да съществува за дългове, произтичащи от споразумения, които са сключени след издаване на извлечението 403, но преди издаване на декларацията за отмяна. Това е за защита на кредитора, който може би е сключил споразумение със сигурността на изявлението 403.

Възможно е обаче да се прекрати отговорността по отношение на тези минали правни актове. За целта трябва да се спазва допълнителна процедура, произтичаща от член 2: 404, параграф 3, Нидерландски граждански кодекс. В тази процедура се прилагат няколко условия:

- дъщерното предприятие вече не може да бъде част от групата;
- уведомление за намерение за прекратяване на декларацията 403 трябва да е на разположение за проверка в Търговската палата поне два месеца;
- трябва да са изминали поне два месеца от обявяването в национален вестник, че известието за прекратяване е достъпно за проверка.

Освен това кредиторите все още имат възможността да се противопоставят на намерението да прекратят изявлението 403. Изявлението с 403 може да бъде прекратено само когато не е подадено или не е подадено своевременно възражение или когато подадена възражение е обявена за невалидна от съдия. Само когато са изпълнени условията както за отмяна, така и за прекратяване на извлечението от 403, компанията майка вече не носи отговорност за задълженията на дъщерното дружество. Важно е това оттегляне и прекратяване да се изпълнява внимателно; ако оттеглянето или прекратяването не е изпълнено правилно, дружеството майка може дори да носи отговорност за дългове на дъщерно дружество, което е продадено преди години.

5. Ипотека и залог

Финансова сигурност може да се получи и чрез учредяване на ипотека или залог. Въпреки че тези форми на финансова сигурност силно приличат една на друга, има няколко разлики.

5.1. Ипотека

Ипотеката е финансова гаранция, която страните могат да сключат. Ипотеката води до това, че едната страна предоставя заем на друга страна. Впоследствие ще бъде уговорена ипотека, за да се получи финансова гаранция във връзка с изплащането на този заем. Ипотеката е право на собственост, което може да бъде учредено по отношение на имуществото на длъжника. Ако длъжникът не е в състояние да погаси заема си, кредиторът може да поиска имота, за да изпълни вземането си. Най-известният пример за ипотека, разбира се, е собственикът на жилището, който се е съгласил с банката, че банката ще му отпусне заем и след това използва къщата си като обезпечение за погасяване на заема. Това обаче не означава, че ипотека може да бъде учредена само чрез банката. Други компании и физически лица също могат да сключат ипотека. Терминологията на ипотеките може да е объркваща. В нормална реч страна, например банка, предоставя ипотека на друга страна. От правна гледна точка, кредитополучателят е доставчикът на ипотека, докато страната, която отпуска заема, е ипотека. Следователно банката е ипотека и лицето, което иска да купи къща, е доставчикът на ипотека.

Характерно за ипотеката е, че ипотеката не може да бъде сключена върху всеки имот; съгласно член 3: 227 Граждански кодекс на Холандия, ипотека може да бъде учредена само върху регистрирана собственост. Когато се продава регистрирана собственост, това предаване трябва да бъде регистрирано в публичните регистри. Едва след тази регистрация, регистрираната собственост всъщност се получава от купувача. Примери за регистрирана собственост са земя, къщи, лодки и самолети. Колата не е регистрирана собственост. Освен това ипотеката може да бъде учредена само в полза на „достатъчно определим иск“. Това произтича от член 3: 231 Граждански кодекс на Холандия. Това означава, че трябва да е ясно по отношение на кой иск е учредена ипотеката. Ако кредитор има две вземания срещу длъжник, трябва да е ясно по отношение на кое от тези две вземания е предоставено правото на ипотека. Освен това собственикът на имота, от името на който е учредена ипотека, остава собственикът; собствеността не преминава след учредяване на ипотечно право. Ипотеката винаги се установява чрез издаване на нотариален акт.

Ако длъжникът не изпълни задълженията си за плащане, кредиторът може да упражни ипотечното си право, като продаде имота, от името на който е учредена ипотеката. За това не се изисква съдебно разпореждане. Това се нарича незабавно изпълнение и произтича от член 3: 268 Холандски граждански кодекс. Важно е да се има предвид, че кредиторът може да продаде имота само за да изпълни вземането си; той може да не присвои имота. Тази забрана е изрично посочена в член 3: 235 Холандски граждански кодекс. Важна характеристика на ипотеката е, че притежателят на ипотеката има предимство пред останалите кредитори, които желаят да предявят имуществото, за да изпълнят вземанията си. Това е според член 3: 227 Граждански кодекс на Холандия. По време на фалит, ипотекарният кредитор не трябва да разглежда останалите кредитори, а може просто да упражни правото си на ипотека. Той е първият кредитор, който може да изпълни вземането си с печалбите от продажбата на регистрираното имущество.

5.2. залог

Право на обезпечение, сравнимо с ипотеката, е залогът. Противно на ипотеката, залог върху недвижим имот не може да бъде учреден. Залогът обаче може да бъде учреден практически върху всеки друг имот, като например движима собственост, права на приносител или поръчка и дори върху ползването на такъв имот или право. Това означава, че залог може да бъде учреден както върху автомобили, така и върху суми, които да бъдат получени от длъжниците. Кредитор учредява залог, за да получи обезпечение, че вземането ще бъде изплатено. Ще бъде сключено споразумение между кредитора (притежателя на залога) и длъжника (залагащия). Ако длъжникът не изпълни задълженията си за плащане, кредиторът има право да продаде имота и да изпълни вземането си с печалбата от него. Когато длъжникът не изпълни задълженията си за плащане, кредиторът може веднага да продаде имота. Според член 3: 248 Граждански кодекс на Нидерландия, не се изисква съдебно разпореждане за това, което означава, че се прилага незабавно изпълнение. Подобно на ипотеката, на кредитора не се разрешава да присвоява имуществото, от името на което се предоставя правото на залог; той може само да продаде имота и да изпълни вземането си с печалбата. Това произтича от член 3: 235 Граждански кодекс на Холандия. По принцип кредитор, който има право на залог, има предимство пред останалите кредитори в случай на фалит или спиране на плащането. Въпреки това може да има значение дали вещният залог или неразкритият залог е сключен.

5.2.1 Залагателен залог и неразкрит залог

Залог на собственост се сключва, когато имотът „попадне под контрола на притежателя на залог или на трето лице“. Това произтича от член 3: 236 Граждански кодекс на Холандия. Това означава, че заложеното имущество се прехвърля на кредитора; кредиторът действително притежава имота, който притежава през периода, в който залогът продължава. Вземане на залог се установява чрез привеждане на стоката под контрол на кредитора. Кредиторът трябва да се грижи за имота и евентуално да проведе поддръжка. Тези разходи за поддръжка трябва да бъдат възстановени от длъжника.

Освен притежателния залог имаме и неразкрит залог, който се нарича и неимуществен залог. Това е според член 3: 237 Граждански кодекс на Холандия. Когато се установи неразкрит залог, имотът не се поставя под контрол на кредитора, а се съставя акт, в който се посочва, че е установен неразкрит залог. Това може да бъде нотариален акт, както и частен акт. Необходимо е обаче частен акт да бъде регистриран в нотариуса или в данъчния орган. Неразкритите обещания често се използват от компании, които искат да учредят залог върху машина. Ако машината трябваше да бъде приведена във владение на кредитора, дружеството няма да може да извършва своята бизнес дейност.

Владеният залог поражда по-силно право на ценна книга от неразкрития залог. Когато се учредява вещно залог, кредиторът вече притежава имота, който притежава. Това не е така, когато е установен неразкрит залог. В този случай кредиторът трябва да убеди длъжника да предаде имота. Ако длъжникът откаже това, може дори да се наложи принудителното предаване на стоката чрез съда. Разликата между имуществен залог и неразкрит залог също играе роля при фалит и спиране на плащането. Както вече беше обсъдено, кредиторът има право на незабавно изпълнение; той може да продаде имота веднага, за да изпълни искането си. Също така притежателите на залог имат предимство пред останалите кредитори в несъстоятелността. Съществува обаче разлика между вещно залагане и неразкрит залог. Притежателите на имуществен залог също имат предимство пред данъчните власти, когато длъжникът фалира. Притежателите на неразкрит залог нямат приоритет пред данъчните власти; правото на данъчните власти надделява над правото на притежателя на неразкрития залог по време на несъстоятелност на длъжника. Следователно притежателният залог предлага повече сигурност по време на несъстоятелност, отколкото неразкрит залог.

6. заключение

Горното означава, че има няколко начина за получаване на финансова сигурност: няколко пасива, дескрипция, (компания майка), 403-извлечение, ипотека и залог. По принцип тези ценни книжа винаги са уговорени в споразумение. Някои финансови ценни книжа могат да бъдат структурирани без форма, според желанията на самите страни, докато други финансови ценни книжа са предмет на законови разпоредби. В резултат на това различните форми на финансова сигурност имат предимства и недостатъци. Това се отнася както за страната, която изисква сигурност, така и за страната, която предоставя сигурност. Някои финансови ценни книжа предлагат по-голяма защита на кредитора от други, но могат да имат и други недостатъци. В зависимост от ситуацията между страните може да се сключи подходяща форма на финансова сигурност.

[1] Ескроу често се нарича гаранция. Съгласно нидерландското законодателство обаче има две форми на финансова сигурност, които се превеждат като гаранция на английски език. За да запазим тази статия разбираема, терминът ескроу ще бъде използван за тази конкретна финансова сигурност.

[2] Терминът „поръчител“ се споменава както в дескроу, така и в гаранцията. Значението на този термин обаче зависи от правото на сигурност.

Share